Обязателен ли учредительный договор для ооо

Учредительные документы ООО в 2019 году – устав, договор об учреждении, внутренние документы

Обязателен ли учредительный договор для ооо

Как правило, у любой уважающей себя компании есть минимальный список документов, которые должны у нее быть. Кто-то называет эту папку «учредительные документы ООО», кто-то «уставные документы», кто-то просто «документы компании». Однако называть их «учредительными документами» совершенно некорректно, поскольку согласно ст.

52 ГК РФ у юридических лиц, и в частности у ООО, учредительным документом можно называть только устав. У хозяйственных товариществ учредительным документом является учредительный договор. Отдельный вариант юридических лиц — государственная корпорация — вообще действует на основе специального федерального закона.

Далее рассмотрим такие документы на примере ООО.

Устав ООО

Для обществ с ограниченной ответственностью, как уже сказано выше, единственным учредительным документом является устав.

Устав ООО должен обязательно содержать положения, указанные в ст. 12 ФЗ «Об ООО». Без них он недействителен. Правда, практика требования от рег. органа привести устав в соответствие с законом из-за несоответствия ст. 12 крайне редка, поскольку в налоговой уставы никто не читает.

Но читают их нотариусы и работники банков, так что закону устав соответствовать должен.

Возможно, в ближайшее время все же появится типовой устав от Минэкономразвития, который не нужно будет составлять — просто при регистрации ООО будет указываться, что общество действует на основании типовых уставов.

Договор об учреждении

До июля 2010 года вторым учредительным документом для ООО был учредительный договор, после 1 июля — он называется «договор об учреждении», и учредительным документом более не является.

Договор об учреждении заключается между учредителями ООО при создании, когда их больше одного, и в нем указывается порядок и сроки оплаты уставного капитала, права и обязанности учредителей, порядок осуществления управления в обществе, и другие предусмотренные ФЗ «Об ООО» положения.

Данный договор не обязательно подавать при регистрации ООО, но он должен быть среди документов компании, если она создавалась более, чем одним учредителем. Иногда его требуют в банке при открытии счета, хотя первоочередную роль, конечно, играет протокол о создании.

Внутренние документы ООО, не являющиеся учредительными

До недавнего времени среди документов ООО встречались свидетельства о государственной регистрации («ОГРН»), о постановке на учет в налоговом органе («ИНН»), а также о каждом внесении изменений в ЕГРЮЛ и/или в устав.

С июля 2013 года «промежуточные» свидетельства не выдают, выдают «лист записи», внешне являющий собой распечатку измененных данных в формате выписки из ЕГРЮЛ.

В целом, это гораздо удобнее, чем ворох свидетельств, с отклеивающимися и теряющимися голограммами, и требованиями некоторых нотариусов о предоставлении на сделку ВСЕХ документов ООО.

Среди жизненно необходимых документов ООО должны быть:

  1. Документы самого общества, или можно назвать их «корпоративные»:
  • Устав, оригинал в последней редакции и нотариальная копия, на случай требования банка или выходящего участника (у него его потребует нотариус).
  • Протокол/решение о создании, оригинал, желательно несколько копий, также для банка, тендеров.
  • Договор об учреждении — если был.
  • Все решения и/или протоколы за все время существования общества.
  • Свидетельство о государственной регистрации, на бланке налоговой, МРП, или более раннем.
  • Свидетельство о постановке на учет в территориальной налоговой, самое актуальное (если компания переезжала).
  • Все свидетельства, листы записи обо всех изменениях в уставе и ЕГРЮЛ. Если были утеряны, можно восстановить в рег. органе.
  • Приказ о назначении директора и/или главного бухгалтера. Могут быть «два в одном», если одно лицо исполняет все обязанности, или два разных, на разных лиц.
  • «Коды статистики», можно распечатать с сайта Росстата по ОГРН или ИНН.
  • Список участников ООО, в простой письменной форме, заверенный подписью директора и печатью организации.
  1. Документы об адресе компании. Это могут быть:
  • Договор аренды/субаренды.
  • Свидетельство о государственной регистрации права (если помещение где находится организация в собственности у этой организации или у участников).
  • Выписка из ЕГРН (свидетельства из предыдущего пункта не выдаются с июля 2016 года).
  1. Документы по деятельности организации (при наличии).
  • Лицензии.
  • Допуски СРО.
  • Документы на ККТ.
  • Трудовые книжки работников.
  • Трудовые договоры.
  • Штатное расписание.
  • Журналы ознакомления с локальными-нормативными актами, должностными инструкциями, штатными расписаниями и т.д.
  • Табель учета рабочего времени (форма Т-13) или Табель учета рабочего времени и расчета заработной платы (форма Т-12).
  • График отпусков (форма Т-7).
  • Личные карточки (форма Т-2).
  • Приказы и распоряжения.
  • Документы по охране труда.
  • Документы по аттестации рабочих мест.

Здесь перечислено только самое важное. Не забывайте также о бухгалтерских документах, да и по кадровым вам лучше проконсультироваться у кадровика.

Запрос и предоставление учредительных документов, основания

Учредительные документы могут быть предоставлены по запросу участника общества. Согласно ч. 2 ст. 50 ФЗ «Об ООО» предоставляются следующие документы для ознакомления:

  1. договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения и дополнения;
  2. протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;
  3. документ, подтверждающий государственную регистрацию общества;
  4. внутренние документы общества;
  5. положения о филиалах и представительствах общества;
  6. решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, изменения в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;
  7. протоколы общих собраний участников общества, заседаний ревизионной комиссии общества;
  8. списки аффилированных лиц общества;
  9. заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;
  10. судебные решения по спорам, связанным с созданием общества, управлением им или участием в нем, а также судебные акты по таким спорам, в том числе определения о возбуждении арбитражным судом производства по делу и принятии искового заявления либо заявления об изменении основания или предмета ранее заявленного иска;
  11. протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества;
  12. договоры (односторонние сделки), являющиеся крупными сделками и (или) сделками, в совершении которых имеется заинтересованность;
  13. иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Источник: https://bizneszakon.ru/ooo/uchreditelnye-dokumenty-ooo

Учредительный договор ООО

Обязателен ли учредительный договор для ооо

Как ни удивительно, такого понятия, как «учредительный договор», для общества с ограниченной ответственностью с 1 июля 2009 года больше нет. Однако существует понятие «договор об учреждении общества». Расскажем, в чем разница этих формулировок, а также чем отличается устав от учредительного договора.

КонсультантПлюс ПОПРОБУЙТЕ БЕСПЛАТНО

Получить доступ

Ранее письменное соглашение между основателями компании формулировалось как учредительный договор юридического лица и являлось обязательным документом ООО наравне с уставом.

Теперь же статьей 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» определено, что договор об учреждении общества больше не является учредительным документом компании. Но несмотря на это, основатели ООО обязаны заключать его в письменной форме (п. 5 ст. 11 ФЗ № 14) и хранить (п. 1 ст. 50 ФЗ № 14-ФЗ).

Учредительный договор и устав ООО

Эти документы имеют абсолютно различные статус и предназначение, тем не менее, их нередко пытаются сравнивать. Для простоты сравнения сделаем его в виде таблицы.

УставДоговор об учреждении
СтатусУчредительный документНе является учредительным документом
Регламентация жизни компании: порядок управления, реорганизации и ликвидации, основные виды и цели деятельностиТолько и исключительно: порядок учреждения организации
Требования к наличию и хранениюОбязательноОбязательно
Если учредитель одинНуженНе нужен
Чем регламентируетсястатьей 52 Гражданского кодекса РФП. 5 ст. 11 ФЗ-14 «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Учредительный договор ООО, образец

Итак, какую информацию должен содержать правильный учредительный договор, образец которого мы приведем ниже?

  1. Информация об основателях компании, которая указывается в преамбуле. При этом, говоря о физических лицах, рекомендуется указывать, кроме фамилии, имени и отчества, информацию о гражданстве, паспортные данные, дату рождения и место регистрации на территории Российской Федерации. О юридических лицах — фирменное наименование, ОГРН и ИНН для российского юридического лица, сведения о регистрации для иностранного юридического лица, место нахождения. Иначе говоря, должны быть указаны сведения, позволяющие точно идентифицировать стороны соглашения. Обязательно указание представителей учредителей и основания для их полномочий (устав, доверенность).
  2. Полное или сокращенное фирменное наименование создаваемой организации. Законодатель не требует обязательного упоминания в соглашении наименования, однако в дальнейшем — на стадии подготовки Устава — такая информация будет строго обязательной. В рассматриваемом в статье соглашении она поможет конкретизировать предмет договоренности.
  3. Место нахождения новой компании (действительный или планируемый).
  4. Размер уставного капитала, который определяется в рублях и не может быть менее 10 000 руб.
  5. Размер и номинальная стоимость доли каждого из основателей. Доля — это всегда процент или дробь (соотношение стоимости доли каждого основателя к уставному капиталу общества в целом). Номинальная стоимость — это сумма в рублях.
  6. Порядок и сроки оплаты долей в уставном капитале. Оплата долей может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами, имущественными или иными имеющими денежную оценку правами. Денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал проводится независимым оценщиком.
  7. Информация о порядке осуществления основателями компании совместной деятельности по учреждению общества (например, о проведении собраний, выборов и т.п.).
  8. Иные сведения, о необходимости включения которых условятся учредители (например, о штрафах за неуплату доли, порядке урегулирования разногласий).
  9. Подписи сторон или их представителей, а также печати (при наличии) — проставляются, как правило, в конце соглашения, в отдельном разделе.

Таким образом, в документе об учреждении фиксируются договоренности учредителей о создании ООО, и более ничего.

Как работать с документом

Как уже было сказано, описываемое соглашение — наряду с протоколом решения о создании ООО — подтверждает намерение учредителей создать ООО; обсуждается и принимается на общем собрании. В качестве учредителей могут выступать как физические, так и юридические лица.

Документ нужно распечатать в необходимом количестве экземпляров (по числу учредителей), подписать и раздать на хранение всем участникам. Нотариального удостоверения он не требует.

В это соглашение не вносятся изменения, касающиеся, например, увеличения уставного капитала и др. Однако его придется скорректировать, в случае если будет оформляться отчуждение доли (продажа, дарение, наследование) учредителем третьему лицу. В этом случае он подтвердит законность приобретения доли учредителем. Внесение изменений должно оформляться и регистрироваться в письменной форме.

Соглашение может быть расторгнуто по решению учредителей.

Чтобы продемонстрировать изложенное выше в виде документа, приведем образец соглашения об учреждении ООО между физическим и юридическим лицом.

Учредительный договор, пример

Подготовить учредительный договор онлайн

Источник: https://ppt.ru/forms/uchreditelniy-dogovor

Бухгалтерские и аудиторские термины — Audit-it.ru

Обязателен ли учредительный договор для ооо

Учредительный договор — договор, заключаемый между учредителями юридического лица при его создании.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности.

Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Признаки учредительного договора

Признаки учредительного договора:

  1. учредительный договор направлен на создание коллективных образований – юридических лиц;

  2. учредительный договор устанавливает с момента регистрации юридического лица правовую связь не только между теми, кто его подписал, но и каждого из них с самим созданным образованием;

  3. вклады участников (учредителей) определены в учредительном договоре.

Участники учредительного договора

Стороны в учредительном договоре именуются – “учредители” или “участники”.

Учредитель – лицо, участвующее в деятельности своим имуществом и принимающее непосредственное участие в управлении юридическим лицом.

Участник – лицо, участвующее в деятельности только своим имуществом.

Учредитель и участник могут совпадать в одном лице, а могут и не совпадать.

Состав учредителей и участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица.

По общему правилу учредителями и участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица.

Предмет и существенные условия учредительного договора

Предмет учредительного договора – отношения по созданию юридического лица.

учредительного договора в значительной степени определяется организационно-правовой формой создаваемого на его основе юридического лица.

Существенные условия любого учредительного договора независимо от формы образуемого юридического лица перечислены в Гражданском кодексе РФ.

К ним относятся условия о:

  • организационно-правовой форме создаваемого юридического лица;
  • порядке совместной деятельности учредителей по его созданию;
  • передаче учредителями имущества юридическому лицу;
  • участии учредителей в деятельности юридического лица;
  • порядке управления этой деятельностью;
  • порядке выхода учредителей из его состава.

При создании коммерческой организации существенным для учредительного договора является также условие о распределении прибыли между учредителями.

Сфера применения учредительного договора

Согласно действующему законодательству на основе учредительного договора создаются полные и коммандитные товарищества, а также ассоциации и союзы – некоммерческие объединения юридических лиц.

Кроме того, допускается использование учредительного договора при создании некоммерческого партнерства.

Учредительный договор можно использовать также для создания некоторых других видов юридических лиц, например фондов.

Учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ.

Для остальных указанных выше организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.

Учредительный договор является учредительным документом юридического лица, а потому заключается в простой письменной форме и подлежит государственной регистрации.

Функции учредительного договора

Учредительный договор выполняет три функции.

Во-первых, он регламентирует обязательственные отношения, которые складываются между учредителями с момента заключения учредительного договора до государственной регистрации юридического лица.

Договор устанавливает права и обязанности учредителей по совершению фактических и юридических действий, направленных на создание нового субъекта права, в том числе по формированию его уставного капитала, часть которого оплачивается до регистрации, по подготовке пакета документов, требуемых для государственной регистрации юридического лица, и др.

Во-вторых, учредительный договор регламентирует корпоративные отношения, возникающие с момента государственной регистрации юридического лица между самим юридическим лицом, его учредителями и субъектами, осуществляющими функции его органов.

Корпоративными отношениями могут являться:

  • правовые связи между учредителями (участниками) юридического лица;
  • правовые связи между юридическим лицом и каждым из его учредителей (участников);
  • связи между юридическим лицом и каждым из субъектов, исполняющих функции органов юридического лица.

корпоративного отношения составляет целый комплекс взаимных корпоративных прав и обязанностей отдельных участников этого отношения.

Третья важная функция учредительного договора состоит в том, что после государственной регистрации нового субъекта права учредительный договор в качестве учредительного документа определяет правовой статус юридического лица.

Источник: https://www.audit-it.ru/terms/agreements/uchreditelnyy_dogovor.html

Учредительный договор: если один учредитель, с несколькими юрлицами, для простого товарищества

Обязателен ли учредительный договор для ооо

Статья рассматривает понятие учредительного договора и его соотношение с уставом в соответствии с законодательством, перечисляет, какие организации должны иметь договор, а также его сопоставимость с договором простого товарищества. Отдельное внимание уделяется сходствам и различиям корпоративного и учредительного договоров и содержанию последнего.

Понятие и нормы

Учредительный договор — это письменная договоренность учредителей о создании юрлица определенной организационно-правовой формы, его целей и видов деятельности, названии, месте расположении, финансовых и организационных вопросах: составе и порядке формирования капитала, а также процедуре входа и выхода учредителей.

Правовую базу природы учредительного договора составляют:

  • ГК РФ;
  • Профильные законы по каждой отдельной организационно-правовой форме, например: закон об ООО или закон об АО.

Про учредительные документы юридических лиц расскажет видео ниже:

Субъекты

Во втором разделе приводится подробный перечень видов юрлиц, для которых требуется наличие учредительного договора.

Учредительный договор всегда заключается между двумя или более учредителями, единственному учредителю юридического лица заключать договор не с кем, от него регистрирующий орган будет требовать только устав и решение единоличного учредителя об учреждении юрлица.

Устав регулирует отношения юридического лица с третьими лицами, в то время как учредительный договор направлен на регламентирование взаимных отношений учредителей относительно внесения долей, входа и выхода из общества, обязательств друг перед другом. Юридический нюанс: устав утверждают коллегиально общим собранием учредителей, а договор подписывают учредители персонально каждый за себя.

Важно! Резюмируя содержание первого раздела, отметим, что учредительные договоры заключаются учредителями коммерческих и некоммерческих организаций. ООО заключает договор об учреждении, а АО – договор о создании, и хотя названия документов отличаются от учредительного договора, цель у них одна – учреждение юрлица. Для организации с единственным учредителем – учредительный договор не нужен!

Какие организации обязаны иметь УД

Для ответа на этот вопрос обратимся к общероссийскому классификатору организационно-правовых форм и проверим необходимость заключения учредительного договора по ГК РФ:

Из некоммерческих организаций учредительный договор необходим для ассоциаций и союзов.

Соотношение документа с договором простого товарищества

Договор, направленный на создание простого товарищества – это договор о совместной деятельности физических и/или юридических лиц, при которой не создается юридическое лицо, а осуществляется сотрудничество при сохранении исходных организационно-правовых форм сотрудничающих лиц. Заключение учредительного договора же направлено в первую очередь на создание нового юридического лица с его регистрацией в регистрирующих органах, с наличием всех сопутствующих признаков юридического лица: обособленное имущество, формирование капитала, внесение долей и т.д.

Сходства и различие с корпоративным договором

КритерийКорпоративный договорУчредительный договор
Считается учредительным документомНетДля некоторых форм
ХарактерДобровольныйОбязательный
Предмет договораОсуществление прав учредителей (ание, принятие решений)Учреждение юрлица
Участники договораУчастники или некоторые из нихВсе участники/учредители без исключения
ФормаПростая письменнаяПростая письменная
Уведомления общества о заключении договораТребуетсяАвтоматически известно обществу и всем учредителям
Раскрытие содержания обществуНе требуется, может оставаться конфиденциальнымАвтоматически известно обществу и всем учредителям
Признание решения органа общества недействительным в случае нарушения договораВ случае если все участники/учредители являются сторонами договораДа
Может противоречить уставуДаНет

Особенности заключения учредительного договора ТОО описаны в данном видео:

Оформление УД

Примерное содержание учредительного договора:

  • название документа, дата, город;
  • реквизиты участников договора;
  • предмет – учреждение юридического лица определенной организационно-правовой формы;
  • полное и сокращенное название юрлица, адрес;
  • правовой статус юрлица, его права, ответственность и обязанности в соответствии с ГК РФ;
  • перечисление цели и видов деятельности, которые будет осуществлять юрлицо;
  • ответственность юрлица и участников/учредителей: солидарная, субсидиарная;
  • филиалы и представительства;
  • уставной/складочный капитал, размеры и порядок внесения долей;
  • порядок уменьшения или увеличения капитала;
  • права, обязанности участников;
  • вход и выход участников;
  • органы управления;
  • имущество, учет и отчетность;
  • распределение прибыли и убытков;
  • прекращение деятельности и реорганизация;
  • определение порядка госрегистрации юрлица и несения связанных с ней расходов;
  • подписи сторон.

Скачать пример учредительного договора АО можно здесь.

Пример учредительного договора АО

Источник: http://uriston.com/kommercheskoe-pravo/dokumentatsiya/uchreditelnaya/dogovora-ob-uchrezhdenii.html

Учредительный договор ООО. Что с ним делать?

Обязателен ли учредительный договор для ооо

Услуги по прекращению учредительного договора ООО

Услуги купли-продажи долей, бизнеса

Услуги по регистрации фирм

Александр Дедюля, юрист

10 августа 2011 года

В связи с вступлением в силу Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» от 28 декабря 2009 года № 97-З и Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» от 15 июля 2010 года № 168-З учредительный договор общества с ограниченной ответственностью теперь не является учредительным документом общества.

Более того, указанные нормативные правовые акты теперь не содержат понятия учредительного договора хозяйственного общества.

Учредительный договор общества с ограниченной ответственностью являлся гражданско-правым договором, в соответствии с которым стороны обязались создать общество с ограниченной ответственностью, определяли состав учредителей, их обязательства и порядок совместной деятельности по созданию общества с ограниченной ответственностью, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности.

В соответствии с ранее действующей редакцией Закона Республики Беларусь № 2020-XII от 09.12.1992г. «О хозяйственных обществах» учредительный договор помимо указанных выше условий должен был содержать:

— наименование общества с ограниченной ответственностью;

— место нахождения общества с ограниченной ответственностью;

— цели деятельности общества с ограниченной ответственностью;

— размер уставного фонда;

— перечень участников общества с ограниченной ответственностью и сведения о размере долей в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью каждого из его участников;

— размер, состав, сроки и порядок внесения участниками общества с ограниченной ответственностью вкладов в уставный фонд этого общества;

— ответственность участников общества с ограниченной ответственностью за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный фонд этого общества;

— состав и компетенцию органов управления этого общества;

— порядок принятия органами управления общества решений, включая перечень вопросов, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством ;

— указание на орган общества с ограниченной ответственностью, к компетенции которого отнесены вопросы создания и ликвидации представительств и филиалов этого общества;

— порядок выхода участника общества с ограниченной ответственностью из этого общества, а также его исключения;

— порядок перехода доли (части доли) в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью к другому лицу.

В предусмотренных законодательством случаях в учредительном договоре также указывалось:

— предмет деятельности общества с ограниченной ответственностью;

— условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков;

— условия и порядок управления деятельностью общества с ограниченной ответственностью;

— иные сведения.

По ранее действующему законодательству учредительный договор являлся наравне с уставом учредительным документом общества с ограниченной ответственностью.

Правовой статус учредительного договора был таков, что в определенных случаях его расторжение приводило к ликвидации общества с ограниченной ответственностью.

В соответствии с постановлением Пленума Высшего хозяйственного суда Республики Беларусь от 19 мая 2005 года № 19 «Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением условий учредительства юридических лиц и законодательства о хозяйственных обществах» поскольку учредительный договор является одним из видов гражданско-правового договора, в силу пункта 2 статьи 420 ГК такой договор может быть расторгнут хозяйственным судом по иску одного из участников (нескольких участников), предъявленному к остальным участникам. Участник общества вправе самостоятельно выбрать способ защиты своих прав: либо посредством предъявления иска в хозяйственный суд о расторжении учредительного договора, либо реализуя принадлежащее ему право выхода из состава участников (статья 93 ГК).

Расторжение учредительного договора судом возможно только по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 420 Гражданского Кодекса Республики Беларусь.

При этом расторжение учредительного договора влекло ликвидацию общества только в том случае, если данный договор был заключен между двумя участниками.

Однако если в обществе более двух участников, выход одного из участников или расторжение учредительного договора одним из участников не приводило к ликвидации общества. При намерении оставшихся участников иметь соответствующие права и исполнять обязанности через созданное ими общество, возникал новый учредительный договор.

При этом в случае единогласного расторжения учредительного договора всеми участниками общества с ограниченной ответственностью их количественный состав не имел значения. В данном случае общество подлежало ликвидации.

Вступившие в силу нормативные правовые акты, в частности Закон Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» от 28 декабря 2009 года № 97-З и Закон Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» от 15 июля 2010 года № 168-З исключили понятие «учредительный договор» для хозяйственных обществ.

При этом Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» в статье 11 предусматривает возможность создания (учреждения) хозяйственного общества путем заключения договора о создании хозяйственного общества или в иной форме, определенной учредителями.

Статья 67 Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» прямо предусматривает, что для учреждения акционерного общества заключение договора в письменной форме о создании данного общества между учредителями является обязательным условием.

Таким образом, договор о создании хозяйственных обществ имеет место быть, однако данный договор не будет являться учредительным договором и не будет иметь статус учредительного документа хозяйственного общества.

В том числе это подтверждается нормами статьи 67 Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», согласно которым договор о создании акционерного общества не является учредительным документом и его действие прекращается с момента исполнения всеми учредителями обязательств по данному договору.

Таким образом, для создания общества с ограниченной ответственностью нет необходимости в заключении договора о создании общества как и нет нужды теперь заключать учредительный договор.

Учитывая данные положения многие общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью), зарегистрированные по правилам Декрета Президента Республики Беларусь № 11 от 16 марта 1999 года «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования» и действующей в тот период редакции Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», имеющие нотариально заверенные учредительные договоры, попросту забывают о них. А делать этого не стоит.

Дело в том, что не расторгнув учредительный договор, он продолжает действовать и при осуществлении определенных мероприятий, связанных с внесением изменений в устав, отчуждением долей и т.п., хозяйственным обществам необходимо иметь это ввиду.

Если хозяйственное общество имеет в наличии нотариально заверенный учредительный договор, то:

1. При любом внесении изменений и (или) дополнений в устав хозяйственного общества, необходимо также вносить изменения и (или) дополнения в учредительный договор.

2. В случае, если изменения и (или) дополнения в устав хозяйственного общества нотариально не заверяются, то изменения и (или) дополнения в учредительный договор должны заверяться.

3. Любое отчуждение доли (части доли) в уставном фонде влечет обязательное нотариальное заверение сделки купли-продажи доли (части доли).

То, что в настоящее время учредительный договор не является учредительным документом хозяйственного общества и в наличии данного документа вообще нет никакой необходимости, не имеет значения, поскольку учредительный договор является гражданско-правовым договором и пока стороны данного договора не расторгнут или не прекратят каким-либо иным способом действие учредительного договора, он будет действовать.

А раз учредительный договор действует и в свое время создание хозяйственного общества было основано на данной сделке, то при внесении любых изменений в устав общества с ограниченной ответственностью, необходимо вносить изменения и в учредительный договор.

При этом согласно статье 422 Гражданского кодекса Республики Беларусь соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из законодательства, договора не вытекает иное.

Из законодательства о хозяйственных обществах иное не вытекает, поэтому абсолютно очевидно, что имея нотариально заверенный учредительный договор все изменения и (или) дополнения к нему также необходимо нотариально заверять.

Тот факт, что действующее законодательство не содержит вообще понятия «учредительный договор» для хозяйственных обществ, вовсе не означает, что заключенные ранее учредительные договоры автоматически прекратили свое существование.

В том числе, данное мнение подтверждается статьей 2 Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» от 15 июля 2010 года № 168-З, в соответствии с которой «Учредительные договоры, заключенные при создании обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью до принятия настоящего Закона, продолжают действовать в части, не противоречащей настоящему Закону и уставу, после вступления в силу настоящего Закона до прекращения деятельности соответствующего хозяйственного общества либо до принятия учредителями (участниками) хозяйственного общества решения о прекращении действия заключенных ими учредительных договоров».
Отдельно стоит отметить заключение сделок купли-продажи долей в уставном фонде обществ с ограниченной ответственностью, которые имеют нотариально заверенные учредительные договоры.

После изменения законодательства хозяйственные общества стали оформлять договоры купли-продажи в простой письменной форме.

Напомню, доля в уставном фонде хозяйственного общества является обязательственным правом требования. Это означает, что к сделке будут применяться не только положения Гражданского кодекса Республики Беларусь о купле-продаже и нормы Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», но и нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь об уступке прав.

В соответствии с пунктом 20 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 19.05.

2005 N 19 «Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением условий учредительства юридических лиц и законодательства о хозяйственных обществах» установлено, что доля участника в уставном фонде общества является обязательственным правом требования, поэтому на ее передачу (уступку) распространяются правила об уступке прав (статьи 353 — 361 ГК РБ).

Согласно пункту 1 статьи 360 Гражданского кодекса Республики Беларусь уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.

Таким образом, сделку купли-продажи доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью, которая вытекает из нотариально заверенного учредительного договора, необходимо также нотариально заверять.

При этом есть и другая позиция, сторонником которой является и Министерство юстиции Республики Беларусь. По мнению государственного органа сделка купли-продажи доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью должна совершаться в простой письменной форме, поскольку это прямо предусмотрено специальной нормой Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах».

Специальной нормой является статья 101 Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», согласно которой сделка по отчуждению доли (части доли) участника в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью должна быть совершена в простой письменной форме и соответствовать обязательным для сторон требованиям, установленным законодательством, если требование о ее нотариальной форме не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью или соглашением сторон.

То есть при отсутствии соглашения сторон о нотариальном заверении сделки купли-продажи доли (части доли) в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью и отсутствии соответствующей нормы в уставе общества, сделка купли-продажи может быть оформлена в простой письменной форме.

Данного мнения придерживается и судебная практика, в которой уже имели место соответствующие иски.

Приведем пример из судебной практики.

«Хозяйственный суд Гродненской области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Иванова И.И. к Петрову П.П., третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, на стороне истца — ООО «Л», об установлении факта ничтожности сделки, установил:

Источник: http://www.zakonoved.by/uchreditelniy-dogovor-chto-s-nim-delat/

Адвокат Соколов
Добавить комментарий